“勞務(wù)派遣”不是一個(gè)新名詞，早在 20 世紀(jì)初的美國，就有了 勞務(wù)派遣工。所以，“勞務(wù)派遣”是一個(gè)舶來品。改革開放之初， 勞務(wù)派遣這一用工形式在我國悄然興起，近幾年來，由于勞動(dòng)力市 場機(jī)制作用的不斷增強(qiáng)，勞務(wù)派遣用工如雨后春筍般興起。由于缺 乏法律制度的規(guī)范，勞務(wù)派遣的發(fā)展存在無序、混亂的現(xiàn)象，可以 將勞務(wù)派遣的發(fā)展現(xiàn)狀概括為快速發(fā)展、潛力巨大、無序競爭、缺 乏規(guī)范。以下從《勞動(dòng)合同法》入手，從我們勞動(dòng)保障工作的角度 出發(fā)，對新形勢下如何完善勞務(wù)派遣用工談幾點(diǎn)看法。
一、勞務(wù)派遣制度的發(fā)展現(xiàn)狀 勞務(wù)派遣也叫做人事外包或者人才租賃，是指勞務(wù)派遣單位與 實(shí)際用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，根據(jù)用工單位的要求招聘員工， 與員工簽訂勞動(dòng)合同、建立勞動(dòng)關(guān)系，并將員工派遣到用工單位工 作，被派遣的勞動(dòng)者在用工單位的指揮和管理下提供勞動(dòng)。勞動(dòng)關(guān) 系存在于派遣單位與勞動(dòng)者之間，但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于被 派遣勞動(dòng)者與用工單位之間。 勞務(wù)派遣原本是一種非正規(guī)就業(yè)形式,一般用于短期靈活用工， 而不能成為常態(tài)的用工方式。目前在一些行業(yè)和企業(yè)中。勞務(wù)派遣 甚至占到一半以上，成為用工的主流形式，大有泛濫之趨勢。從全 國范圍看，勞務(wù)派遣用工的現(xiàn)狀主要有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
(一)派遣崗位界定不清，缺乏規(guī)制 《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定了勞務(wù)派遣一般僅適用于臨時(shí)性、輔 助性或者替代性的工作崗位，而不能成為常態(tài)的用工形式，否則勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)將受到嚴(yán)重挑戰(zhàn)，勞動(dòng)者的合法權(quán)益也無法得到應(yīng)有 的保障。目前由于對勞務(wù)派遣的法律規(guī)定還不夠完善，一些用人單 位為降低用工成本，逃避勞動(dòng)法的責(zé)任，任意使用勞務(wù)派遣工，在 一些長年穩(wěn)定需求的工作崗位也使用勞務(wù)派遣工，使勞務(wù)派遣適用 的范圍不斷擴(kuò)大。一些壟斷性行業(yè)，如鐵路、電信、郵政、銀行等， 把單位內(nèi)部長期固定的正常勞動(dòng)崗位，轉(zhuǎn)為“勞務(wù)派遣”崗位。他 們與勞務(wù)公司合作，崗位沒有變化，勞動(dòng)者還是那些勞動(dòng)者，卻被 轉(zhuǎn)變?yōu)橛蓜趧?wù)公司派遣。
(二)派遣方式混亂，名實(shí)不符 現(xiàn)實(shí)中，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)和組織可謂名目繁多，一些不當(dāng)派遣也 是各式各樣。最典型的是隱名派遣和逆向派遣。所謂隱名派遣，是 指從事派遣勞動(dòng)者業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)將其真實(shí)業(yè)務(wù)隱匿于其他名稱之下， 例如人事代理、人事外包、人力咨詢等�！秳趧�(dòng)合同法》要求勞務(wù) 派遣單位的注冊資本不得少于五十萬元。一些派遣機(jī)構(gòu)為了逃避注 冊資本的法定要求，便打著各種名目的幌子，行勞務(wù)派遣之實(shí)。逆 向派遣， 是指勞動(dòng)者原本為用人單位的員工， 用人單位為規(guī)避責(zé)任， 私下與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)合謀，強(qiáng)迫勞動(dòng)者與本單位解除勞動(dòng)合同，在 不離崗的情形下，與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者迫于被辭 退的壓力，不得已而轉(zhuǎn)變身份。這些不當(dāng)派遣實(shí)際上是“派遣單位” 或者“用工單位”為了謀取私利，逃避法定義務(wù)而有意選擇的結(jié)果。
(三)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的經(jīng)營主體混亂，缺乏規(guī)制《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī) 定設(shè)立，這就明確了勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)是在工商管理部門注冊的獨(dú)立法人機(jī)構(gòu)。此條規(guī)定實(shí)際上意味著職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)以及不具備獨(dú)立 承擔(dān)法律責(zé)任的社會(huì)團(tuán)體，不得再從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。目前我國勞 動(dòng)力市場上經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)有經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧 的單純的勞務(wù)派遣公司，也有企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心轉(zhuǎn)制而成的勞務(wù) 派遣公司;還有隸屬勞動(dòng)保障部門的職業(yè)介紹中心。 可見現(xiàn)存的勞動(dòng) 者派遣機(jī)構(gòu)， 已經(jīng)超出了法律允許的經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的主體范圍。
二、目前勞務(wù)派遣制度存在的弊端 勞務(wù)派遣的無序、混亂必定會(huì)給勞動(dòng)力市場帶來弊端，影響到 勞動(dòng)者的切身利益。
(一)造成被派遣勞動(dòng)者同工不同酬 目前，在勞務(wù)派遣領(lǐng)域同工不同酬問題嚴(yán)重。派遣員工往往從 事的是苦、臟、累、重的工作,報(bào)酬待遇低,不享受用人單位的獎(jiǎng)金 和福利等。 絕大多數(shù)被派遣勞動(dòng)者的工資待遇,比用人單位的正式員 工低很多。用工單位大量使用派遣員工，一個(gè)重要的原因就是派遣 員工工資水平較低， 且沒有正式員工的福利， 使人工成本大大降低。 為解決這一問題，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者享有與用工 單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。同工同酬不僅是一個(gè)法律問題，也 是一個(gè)社會(huì)問題， 相同崗位不同待遇容易制造就業(yè)歧視和社會(huì)不公， 造成社會(huì)不和諧。
(二)造成勞動(dòng)力市場秩序不穩(wěn)定 《勞動(dòng)合同法》第五十八條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng) 者應(yīng)當(dāng)簽訂二年以上的勞動(dòng)合同，并且勞動(dòng)者在無工作期間，派遣 單位應(yīng)按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)向其按月支付報(bào)酬。但現(xiàn)實(shí)中此條規(guī)定貫徹的并不理想。一般地，勞務(wù)派遣單位都是先招錄被派遣勞動(dòng) 者，然后再將勞動(dòng)者派往用工單位，當(dāng)勞動(dòng)者在用工單位結(jié)束勞動(dòng) 時(shí)，派遣單位與勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系也隨即結(jié)束。勞動(dòng)者工作長期處 于不穩(wěn)定狀態(tài),他們中的大多數(shù)人在工作中缺乏安全感,身心壓力較 大，缺乏歸屬感和工作主動(dòng)性。如果不加以監(jiān)管，長此以往易造成 勞動(dòng)力秩序的不穩(wěn)定。
三、對完善勞務(wù)派遣用工的幾點(diǎn)思考
(一)對勞務(wù)派遣的相關(guān)立法應(yīng)增強(qiáng)可操作性 并非所有行業(yè)都適宜采用勞務(wù)派遣，如果法律對此不加限制， 勞務(wù)派遣就有被濫用的可能�！秳趧�(dòng)合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣一般 在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。但現(xiàn)實(shí)中“臨時(shí) 性、輔助性、替代性”如何認(rèn)定仍然缺乏操作性。因此，有必要把 適合使用勞務(wù)派遣工的行業(yè)以及崗位做一個(gè)明確的界定。 在內(nèi)容上， 可以采用行業(yè)加工種的方式，對于適宜適用勞務(wù)派遣的行業(yè)以及具 體的工種或者崗位作出明確的規(guī)定。
(二)強(qiáng)化對勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的資格審查 《勞動(dòng)合同法》提高了勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入門檻，規(guī)定勞務(wù)派 遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，并且要求注冊資本不得低 于 50 萬元。 這實(shí)際上明確了勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)必須是依公司法設(shè)立的有 限責(zé)任公司或者股份有限公司，排除了以合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶等 形式登記注冊的企業(yè)以及公營的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)。此外，對勞務(wù)派遣 機(jī)構(gòu)最低注冊資本的強(qiáng)制性規(guī)定可以看做是對勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)責(zé)任能 力的要求。對于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的資質(zhì)問題，目前法律法規(guī)沒有明確規(guī)定可以設(shè)定行政許可，而勞務(wù)派遣業(yè)又屬于以經(jīng)營人力為營利手 段的特殊行業(yè)，其運(yùn)行與發(fā)展需要公權(quán)利的介入，所以加強(qiáng)對勞務(wù) 派遣機(jī)構(gòu)的資格審查成為必須。立法應(yīng)明確在接受設(shè)立申請之時(shí)審 查申請主體是否符合《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的設(shè)立條件，符合即授予 許可，從而逐步建立勞務(wù)派遣的行政許可制度。
(三)加強(qiáng)對勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的監(jiān)督檢查力度 將勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)納入勞動(dòng)保障監(jiān)察范圍，加強(qiáng)對勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu) 的日常監(jiān)督檢查，并且可考慮與工商、公安等部門進(jìn)行聯(lián)合檢查， 建立聯(lián)動(dòng)機(jī)制。監(jiān)督檢查可以按照“誰許可誰監(jiān)督”的原則進(jìn)行。 要加強(qiáng)對勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)注冊資本的動(dòng)態(tài)監(jiān)督。側(cè)重監(jiān)督勞務(wù)派遣機(jī) 構(gòu)是否轉(zhuǎn)移注冊資本。一經(jīng)發(fā)現(xiàn)注冊資本被轉(zhuǎn)移，通知相關(guān)部門吊 銷勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證。我國勞動(dòng)力市場就業(yè)壓力巨大并將在相當(dāng) 長時(shí)間內(nèi)持續(xù)，尤其是受到全球性金融危機(jī)的影響，就業(yè)形勢更為 嚴(yán)峻。在這種背景下，勞務(wù)派遣將會(huì)繼續(xù)發(fā)揮它在促進(jìn)就業(yè)方面的 優(yōu)勢。但勞務(wù)派遣方式更多的是資本的選擇而不是勞動(dòng)者的選擇， 企業(yè)選擇勞務(wù)派遣的目的是降低用工成本，因此被派遣勞動(dòng)者的利 益極易受到侵犯。所以，對勞務(wù)派遣用工進(jìn)行規(guī)范，有利于勞動(dòng)者 合法勞動(dòng)權(quán)益的保護(hù)， 也有利于和諧、 穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)建和發(fā)展。
四、廣東加強(qiáng)勞務(wù)派遣規(guī)范管理 作為勞務(wù)派遣的大省，廣東高度重視勞務(wù)派遣用工問題，省領(lǐng) 導(dǎo)多次召集有關(guān)部門開會(huì)研究規(guī)范和改進(jìn)勞務(wù)派遣制度問題，把規(guī) 范和改進(jìn)勞務(wù)派遣制度作為一項(xiàng)重要工作。2 月 1 日，廣東省政府 法制辦網(wǎng)站公布了《廣東省勞務(wù)派遣管理規(guī)定》(征求意見稿)，并公開征求公眾意見。征求意見稿進(jìn)一步完善勞務(wù)派遣規(guī)定，防止濫用派遣，主要體現(xiàn)在以下幾方面：
一是明確界定臨時(shí)性、 輔助性或者替代性， 規(guī)范派遣適用范圍。 征求意見稿規(guī)定：臨時(shí)性崗位，是指存續(xù)時(shí)間不超過 6 個(gè)月的工作 崗位。
（二）輔助性崗位，是指為用工單位主營業(yè)務(wù)提供服務(wù)的工 作崗位。（三）替代性崗位，是指用工單位的勞動(dòng)者因休病假、產(chǎn) 假或者脫產(chǎn)培訓(xùn)、服兵役、工傷治療等情況不能提供勞動(dòng)而暫時(shí)由 被派遣勞動(dòng)者代替的工作崗位。同時(shí)對非上述三類崗位的勞動(dòng)者， 規(guī)定用過單位要與其建立勞動(dòng)關(guān)系。 二是限制勞務(wù)派遣用工形式人數(shù)，強(qiáng)化勞務(wù)派遣備案登記。征 求意見稿規(guī)定，用工單位接受的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)不得超過用工單 位的勞動(dòng)者和接受的被派遣勞動(dòng)者總?cè)藬?shù)的 30％。用工單位應(yīng)當(dāng)建 立接受的被派遣勞動(dòng)者名冊。用工單位接受的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)超 過 20 人且占用工單位的勞動(dòng)者和接受的被派遣勞動(dòng)者總?cè)藬?shù) 10％ 以上的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)行政部門備案。否則，由當(dāng)?shù)貏趧?dòng)行政部 門責(zé)令改正， 并按照被派遣勞動(dòng)者人數(shù)處以每人每月 100 元以上 300 元以下的罰款。 三是提高勞務(wù)派遣單位設(shè)立門檻，進(jìn)一步對派遣公司進(jìn)行規(guī)范 管理，從辦公場所、注冊資金、經(jīng)營人員、人力資源和財(cái)務(wù)管理等 方面提高市場準(zhǔn)入門檻。除規(guī)定勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有 關(guān)規(guī)定設(shè)立， 注冊資本不得少于 50 萬元外， 還規(guī)定勞務(wù)派遣單位應(yīng) 當(dāng)具有固定的、與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的辦公場所和設(shè)施，并具有健全 的經(jīng)營管理制度和勞務(wù)派遣管理規(guī)章制度，在管理人員配備上也作出相應(yīng)要求。 |
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