屬于人力資源保障部部頒規(guī)章,在無其它更高規(guī)格的法規(guī)出臺之前屬于權(quán)威性政策。 一、勞務(wù)派遣立法宗旨:規(guī)范勞務(wù)派遣用工行為、維護勞動者的合法權(quán)益、促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定,特制定本辦法。 二、規(guī)范勞務(wù)派遣概念:規(guī)范勞務(wù)派遣是指,用人單位招用勞動者簽訂勞動合同后,按照與用工單位簽訂的協(xié)議將勞動者派到用工單位,由用工單位對勞動者的勞動過程進(jìn)行指揮、監(jiān)督和管理的一種用工形式。 用人單位屬于勞務(wù)派遣單位,用人單位與用工單位簽訂的協(xié)議屬于勞務(wù)派遣協(xié)議。 勞務(wù)派遣單位。勞務(wù)派遣單位是勞動合同法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。 三、禁止性規(guī)定:勞務(wù)派遣單位不得從事職業(yè)中介服務(wù)活動。 注:目前有些地區(qū)仍實行行政前置,不少職業(yè)介紹機構(gòu)兼做勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。在此做了禁止性規(guī)定。 用工單位。用工單位是指依法注冊成立的法人或組織,不包括自然人和家庭。 注:這里對用工單位的規(guī)定不規(guī)范,比如未取得營業(yè)執(zhí)照的分公司、個體經(jīng)濟組織等。嚴(yán)格的規(guī)定應(yīng)當(dāng)是:除勞務(wù)派遣單位以外的其他用人單位。 被派遣勞動者。被派遣勞動者應(yīng)當(dāng)按規(guī)定參加崗位培訓(xùn),提高職業(yè)技能,嚴(yán)格遵守勞務(wù)派遣單位和用工單位依法制定的勞動規(guī)章制度。 四、下列情形屬于直接用工,不屬于勞務(wù)派遣: 1、企業(yè)將本單位職工借調(diào)到其他企業(yè)勞動的行為; 2、企業(yè)將本單位職工派到境外進(jìn)行勞動的行為; 3、業(yè)務(wù)外包。 注:對此做了排除性規(guī)定。由于當(dāng)前企業(yè)用工的基本類型多樣,包括直 接用工、勞務(wù)派遣用工、個人承包和勞務(wù)用工、業(yè)務(wù)外包用工、人事代理用工等,進(jìn)一步明確有其道理。 四、勞務(wù)派遣單位的資質(zhì) 1、注冊資本金的新規(guī)定:勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的規(guī)定 設(shè)立,注冊資本金不得低于50萬元。勞務(wù)派遣單位跨地市派遣的,注冊資本金不得低于100萬元;跨省派遣的,注冊資本金不得低于500萬元。勞務(wù)派遣單位應(yīng)根據(jù)勞務(wù)派遣人員規(guī)模適當(dāng)增加注冊資本金。 其它忽略。 五、注冊和備案 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)自工商登記注冊成立后30日內(nèi)向登記注冊地人力資源和社會保障部門備案,跨地區(qū)派遣勞動者的應(yīng)當(dāng)同時到用工單位所在地人力資源和社會保障部門備案。 備案包括以下內(nèi)容: (1)公司資質(zhì)、公司基本架構(gòu)、人員崗位設(shè)置情況; (2)派遣員工的數(shù)量及工作崗位; (3)用工單位的名稱和使用數(shù)量; (4)基本勞動規(guī)章制度; (5)其他需要提供的材料。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)于每年底前,向備案的人力資源和社會保障部門報告勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)開展和遵守相關(guān)勞動法律法規(guī)的情況。 注:將原來的行政前置,改為備案作為后置。 六、勞務(wù)派遣使用范圍 “三性崗位”的界定:用工單位一般在臨時性或者輔助性或者替代性的工作崗位上實施勞務(wù)派遣。
臨時性崗位是指存續(xù)時間不超過二年的工作崗位!c至少簽定兩年勞動合同的規(guī)定相銜接。 輔助性崗位是指為用工單位主營業(yè)務(wù)提供服務(wù)的工作崗位。 具體崗位由用工單位和本單位工會或職工代表通過集體協(xié)商簽 訂專項集體合同確定!匀瞬诺膬r值和稀缺性的差異為標(biāo)準(zhǔn),可將人才劃分為輔助人才、通用人才、特殊人才和核心人才四類。具體勞務(wù)派遣的崗位是哪些,把權(quán)利交給了用工單位,這就有可能將三類人才都納入到勞務(wù)派遣中,當(dāng)然用工單位一般不會將核心人才作為勞務(wù)派遣使用,因為風(fēng)險太大。 替代性崗位是指用工單位的直接用工因休病假、產(chǎn)假或脫產(chǎn)培訓(xùn)、服兵役、工傷治療等情況不能從事勞動的工作崗位。 例外規(guī)定:用人單位招用勞動者后,將其派到外國駐中國使領(lǐng)館、外國企業(yè)駐中國代表機構(gòu)、國際駐華組織、非政府組織等組織進(jìn)行勞動的派遣行為,不受臨時性、輔助性、替代性崗位的限制。——特例。 備案制度 關(guān)于輔助性崗位的專項集體合同簽訂后,用工單位應(yīng)當(dāng)于10日內(nèi)報送當(dāng)?shù)厝肆Y源和社會保障行政部門;人力資源和社會保障行政部門自收到專項集體合同文本之日起15日內(nèi)未提出異議的,專項集體合同即行生效。 違法后果 用工單位違反臨時性、輔助性或者替代性崗位有關(guān)規(guī)定使用被派遣勞動者的,其所使用的被派遣勞動者視為用工單位的直接用工。 國家機關(guān)、事業(yè)單位使用勞務(wù)派遣用工應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)厝肆Y源和社會保障行政部門備案,沒有備案視為直接用工。 七、派遣員工勞動合同的簽訂、履行和解除 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)自招用之日起依法與被派遣勞動者簽訂勞動合同,并明確告知該勞動者為勞務(wù)派遣用工形式。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬。 勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同,除應(yīng)當(dāng)載明勞動合同法第17條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 勞務(wù)派遣單位在派遣勞動者前應(yīng)當(dāng)向用工單位提供已簽訂勞動合同的證明。用工單位在接受被派遣勞動者前應(yīng)核實勞務(wù)派遣單位簽訂勞動合同情況。 后果 用工單位使用未與勞務(wù)派遣單位簽訂勞動合同的被派遣勞動者,視為用工單位直接用工。 是否適用無固定期限勞動合同:被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位簽訂勞動合同不適用勞動合同法第14條第2款規(guī)定的無固定期限勞動合同,但雙方協(xié)商一致可以簽訂無固定期限勞動合同。 是否適用以完成一定任務(wù)的勞動合同:勞務(wù)派遣單位不得與被派遣勞動者簽訂以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同。 是否適用非全日制勞動合同:勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者,但可以安排其在用工單位從事非全日制工作。 注:既然《勞動合同法》第58條規(guī)定勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,當(dāng)然不能簽定以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同。但是否適用勞動合同法第14條第2款關(guān)于無固定期限勞動合同的規(guī)定,在此做了明確,但并不禁止無固定期限勞動合同。 勞務(wù)派遣單位可以與被派遣勞動者約定試用期。試用期滿后,勞務(wù)派遣單位與新的用工單位約定的試崗期或試工期不屬于勞動合同約定的試用期。——因為不是直接用工,試用期如何試將成為實際當(dāng)中的難題。 八、勞動合同解除 被派遣勞動者可以依照勞動合同法第36條、第37條、第38條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。 用工單位因勞動合同法第39條和第40條第一項、第二項規(guī)定的情形將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位的,勞務(wù)派遣單位可以依照勞動合同法的規(guī)定與被派遣勞動者解除勞動合同。 退回制度的安排:用工單位因勞動合同法第40條第三項、第41條規(guī)定的情形及勞務(wù)派遣協(xié)議中約定的其他原因?qū)⒈慌汕矂趧诱咄嘶貏趧?wù)派遣單位的,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)重新給被派遣勞動者尋找用工單位。 無工作期間的待遇安排:被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于注冊所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬,并按勞務(wù)派遣單位注冊地的規(guī)定繳納社會保險費!苯佑霉ぴ趧趧诱邿o工作期間只發(fā)70%的生活費,看來使用勞務(wù)派遣的成本更高。我認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)做特殊規(guī)定,既然是用人單位,應(yīng)當(dāng)一視同仁。 ★被派遣勞動者不同意去新的用工單位,勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同,但應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。 ★被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 ★前款所稱同工同酬是指用工單位對于從事相同工作、付出等量勞動且取得相同勞動業(yè)績的被派遣勞動者與用工單位的勞動者,支付同等的勞動報酬。 ★用工單位應(yīng)當(dāng)對相同工作崗位上的直接用工與勞務(wù)派遣工實行相同的工資分配辦法和績效考核辦法,保障被派遣勞動者同工同酬的權(quán)利。 ————以上規(guī)定沒有新意,但作為強調(diào)也不為過。 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 ——與上面含義有重復(fù)之嫌。 九、與勞務(wù)派遣相關(guān)的社會保險 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的養(yǎng)老和失業(yè)保險按照勞務(wù)派遣單位注冊地的有關(guān)企業(yè)職工規(guī)定執(zhí)行;醫(yī)療和工傷保險按照用工單位所在地的有關(guān)企業(yè)職工規(guī)定執(zhí)行。 ——目前大多數(shù)地方實行三險或五險捆綁式繳費,如此規(guī)定看似合理,但實際操作非常困難。 跨地區(qū)派遣的,勞務(wù)派遣單位不得將被派遣勞動者的各種社會保險關(guān)系再轉(zhuǎn)包給其他勞務(wù)派遣單位。 被派遣勞動者在用工單位發(fā)生工傷的,勞務(wù)派遣單位作為申請主體處理工傷認(rèn)定等事宜,用工單位協(xié)助調(diào)查處理。發(fā)生的工傷屬于用工單位的工傷事故發(fā)生率。 十、勞務(wù)派遣單位和用工單位責(zé)任 勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)與用工單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議可以約定下列內(nèi)容: 1、派遣崗位和工作地點 2、派遣人員數(shù)量和期限 3、有關(guān)勞動報酬、社會保險費及經(jīng)濟補償金等費用 4、被派遣勞動者退回的條件 5、工作時間和休息休假事項 6、安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項 7、勞動者工傷或患病期間的相關(guān)事項 8、用工過程管理及勞動糾紛處理相關(guān)事項 9、服務(wù)費的支付方式和標(biāo)準(zhǔn) 10、解除勞務(wù)派遣協(xié)議條件及違約責(zé)任 11、法律法規(guī)等規(guī)定的其他事項 十一、勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行下列義務(wù): 1、明確告知勞動者就業(yè)的各項事項,告知各項依法制定的規(guī)章制度 2、建立培訓(xùn)制度,向勞動者宣傳上崗知識,加強素質(zhì)教育,加強安全和技能培訓(xùn) 3、與勞動者簽訂勞動合同并依法繳納社會保險費 4、按照有關(guān)規(guī)定及勞務(wù)派遣協(xié)議約定支付勞動者的勞動報酬、福利待遇 5、督促用工單位改善勞動安全保護衛(wèi)生條件 6、及時出具解除或終止勞動合同證明 7、協(xié)調(diào)處理勞動者與用工單位的糾紛 8、其他作為用人單位應(yīng)履行的法定義務(wù)。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。 勞務(wù)派遣單位不得克扣、無故拖欠或挪用用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬等各項費用。 十二、用工單位應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者履行下列義務(wù): 1、執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護 2、告示被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬 3、支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇 4、對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn) 5、連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制 6、法律、法規(guī),規(guī)章規(guī)定的其他相關(guān)內(nèi)容。 用工單位在被派遣勞動者崗位上實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的,應(yīng)向勞務(wù)派遣單位提供人力資源和社會保障部門的審批證明,并告知被派遣勞動者。 注:用工單位申請?zhí)厥夤r制度時,至少又多了兩份材料:一是勞務(wù)派遣協(xié)議,二是與派遣單位的勞動合同。 用工單位不得將被派遣勞動者再派到其他用人單位。 十三、廢話 被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權(quán)益。 勞務(wù)派遣單位和用工單位應(yīng)為被派遣勞動者創(chuàng)造更好的職業(yè)發(fā)展空間,增強被派遣勞動者的工作積極性。 勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。 十四、費用列支和監(jiān)督管理 用工單位支付給勞務(wù)派遣單位的被派遣勞動者的勞動報酬應(yīng)當(dāng)列入用工單位的工資總額。 用工單位支付給勞務(wù)派遣單位的勞動報酬和社會保險、經(jīng)濟補償?shù)葎趧诱邞?yīng)得的貨幣性收入,不列入勞務(wù)派遣單位繳納營業(yè)稅的基數(shù)。 用工單位支付給勞務(wù)派遣單位的經(jīng)營性收入,統(tǒng)稱為服務(wù)費。 用工單位應(yīng)將支付給勞務(wù)派遣單位的涉及被派遣勞動者的勞動報酬、社會保險、經(jīng)濟補償?shù)葎趧訖?quán)益費用與服務(wù)費分開列支。 ——皮條歸皮條、小姐歸小姐。 縣級以上人力資源和社會保障部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)勞務(wù)派遣用工行為的監(jiān)督管理。在實施監(jiān)督額管理的過程中,應(yīng)當(dāng)聽取工會、企業(yè)方面代表的意見。 縣級以上人民政府工商、稅務(wù)等有關(guān)主管部門在各自職責(zé)范圍內(nèi),對勞務(wù)派遣行為進(jìn)行監(jiān)督管理。 工會依法維護被派遣勞動者的合法權(quán)益,對勞務(wù)派遣單位履行勞動合同、用工單位履行集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。 各地可建立規(guī)范勞務(wù)派遣行為的行業(yè)協(xié)會,實行行業(yè)自律管理。行業(yè)協(xié)會在協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機制的指導(dǎo)下開展工作。 行業(yè)協(xié)會可建立勞務(wù)派遣單位資質(zhì)信用考評體系,定期向公眾提供勞務(wù)派遣單位的信用等級情況。 十五、法律責(zé)任 勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟補償,依據(jù)勞動合同法第46條、第47條的規(guī)定執(zhí)行。 勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同,依照勞動合同法第48條、第87條的規(guī)定執(zhí)行。 勞務(wù)派遣單位或者用工單位違反勞動法律法規(guī)等規(guī)定,給勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 被派遣勞動者未按照法律規(guī)定提前一個月通知勞務(wù)派遣單位解除勞動合同的,應(yīng)承擔(dān)一個月工資的賠償責(zé)任。 ——該條規(guī)定的不錯,直接用工中也存在大量勞動者隨意解除勞動合同的行為,我認(rèn)為,可將該條應(yīng)用于直接用工當(dāng)中。 勞務(wù)派遣單位違反勞動合同法等勞動法律法規(guī)規(guī)定的,由人力資源和社會保障部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。——過于原則。 用工單位違反勞動合同法等法律法規(guī)規(guī)定的,由人力資源和社會保障部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,以每位被派遣勞動者一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款!^于原則。
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