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| 逆向派遣的定義及產(chǎn)生的背景 |
逆向派遣是指用工單位為了減少成本，與勞務(wù)派遣公司達(dá)成協(xié)議，將本屬于自己的員工轉(zhuǎn)移到勞務(wù)派遣公司，損害員工合法權(quán)益，逃避企業(yè)法定責(zé)任的行為。即企業(yè)與本單位部分職工解除勞動(dòng)合同后，讓這些解除勞動(dòng)合同的職工再與本單位指定的某一勞務(wù)派遣公司重新訂立勞動(dòng)合同，然后由該勞務(wù)公司將這些職工再派回原單位繼續(xù)工作。從這一定義中可以看出，逆向派遣并不是為了促進(jìn)就業(yè)的行為，而是在勞動(dòng)者本身有工作的情況下改變用工形式，為企業(yè)減少法定支出的行為。
勞務(wù)派遣制度得到國(guó)家的承認(rèn)有其特殊的歷史背景。在2002年《關(guān)于進(jìn)一步做好下崗失業(yè)人員再就業(yè)工作的通知》的第五點(diǎn)中提到:通過(guò)發(fā)展勞務(wù)派遣、就業(yè)基地等組織形式，為他們靈活就業(yè)提供服務(wù)和幫助�！八麄儭奔聪聧徥I(yè)人員。在2005年《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)就業(yè)再就業(yè)工作的通知》的第十九點(diǎn)提出:建立勞務(wù)派遣行政許可制度，規(guī)范勞務(wù)派遣行為。由此可見(jiàn)，“勞務(wù)派遣”首先是作為解決就業(yè)再就業(yè)困難的方法之一而被提出來(lái)的。在勞務(wù)派遣制度下，勞動(dòng)者不是用工單位的職工，其權(quán)利諸如福利、保險(xiǎn)等無(wú)法在用工單位實(shí)現(xiàn)，因此用工單位的法定義務(wù)大大地減少了，這無(wú)疑會(huì)甩掉企業(yè)的一大沉重包袱。因此用工單位基于經(jīng)濟(jì)上的考慮，利用法律上的勞務(wù)派遣制度，把自己的員工轉(zhuǎn)化為勞務(wù)派遣單位的員工，逆向派遣問(wèn)題由此產(chǎn)生。
我們可以看出，法律關(guān)系由一個(gè)變成了三個(gè)，企業(yè)甲由雇主變成了用工單位，而雇主的角色由勞務(wù)公司乙擔(dān)任，企業(yè)甲實(shí)際上退出了勞動(dòng)關(guān)系，而進(jìn)入了勞務(wù)關(guān)系中，這樣，雇主不是原來(lái)的雇主，而雇員也不是原來(lái)企業(yè)的雇員。從企業(yè)的逐利性來(lái)講，企業(yè)甲在自己的角色轉(zhuǎn)換的過(guò)程中，是有利可圖的，新增加了一方當(dāng)事人乙，還讓企業(yè)甲更有利益，而勞務(wù)公司乙在這個(gè)過(guò)程中也要分得一部分利益。那么，我們得出唯一可能合理的結(jié)論就是勞動(dòng)者的利益受到損害
了。
3、逆向派遣對(duì)勞動(dòng)者利益的分割過(guò)程分析
最早實(shí)施“逆向派遣”的國(guó)際知名公司是微軟，微軟一直將其臨時(shí)工歸類為“獨(dú)立合同人”，為此節(jié)省了數(shù)百萬(wàn)美元的福利費(fèi)用，被美國(guó)國(guó)稅抨擊為錯(cuò)誤的分類后，微軟開始指派臨時(shí)工到勞務(wù)公司，然后再使用勞務(wù)公司派遣的臨時(shí)工，此舉引起了數(shù)千名臨時(shí)工人的共同起訴，這就是著名的viZainov.Mierosoft案。
在我國(guó)，滬州老窖北京片區(qū)銷售公司為了應(yīng)對(duì)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》的實(shí)施，2007年12月中旬，作出了《關(guān)于2008年用工編制和勞動(dòng)關(guān)系處理的通知》。此通知中規(guī)定:內(nèi)勤、司機(jī)、行政、財(cái)務(wù)等輔助性崗位將采用勞務(wù)派遣用工方式，由滬州老窖選擇并簽約一家全國(guó)性勞務(wù)公司，解除現(xiàn)存勞動(dòng)關(guān)系并由勞務(wù)公司與其簽訂勞動(dòng)合同。目前，航空、銀行、石油、電信等行業(yè)的許多大型國(guó)有上市公司紛紛效仿，逆向派遣現(xiàn)象已經(jīng)普遍出現(xiàn)在社會(huì)的各行各業(yè)中。
在總的利益一定的情況下，派遣公司占有一部分利益，而用工單位的利益也不會(huì)在勞務(wù)派遣中受到損害，勞動(dòng)者的利益的確在逆向派遣過(guò)程中減少了，這是由勞務(wù)派遣下權(quán)利義務(wù)的重新分配引起的，而這樣的分配又是通過(guò)以下兩個(gè)差別實(shí)現(xiàn)的:
(1)勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同的差別。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十六條對(duì)勞動(dòng)合同的定義是:勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。而勞務(wù)合同是指與提供勞動(dòng)服務(wù)有關(guān)的協(xié)議。二者僅一字之差，性質(zhì)卻迥異。勞動(dòng)合同受《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》保護(hù)，勞動(dòng)者與雇主形成的是行政隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者成為用人單位的員工，享有勞保待遇。而勞務(wù)合同為一般的民事合同，受《中華人民共和國(guó)民法通則》與《中華人民共和國(guó)合同法》的調(diào)整，當(dāng)事人之間訂立協(xié)議有很大的自由。簡(jiǎn)單地說(shuō)，勞務(wù)合同就是一個(gè)服務(wù)合同，勞動(dòng)者為雇主提供勞動(dòng)服務(wù)，但一般不享有勞保待遇。正是有這樣的區(qū)別，才為企業(yè)減少用人成本開辟了一條道路，也由此為逆向派遣問(wèn)題的出現(xiàn)找到了經(jīng)濟(jì)根源。
(2)同工同酬與工資雙軌制的差別。
同工同酬就是指用人單位對(duì)于同一工作崗位、付出相同勞動(dòng)的勞動(dòng)者，應(yīng)當(dāng)支付大體相同的勞動(dòng)報(bào)酬�！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第六十二條規(guī)定了勞動(dòng)者在勞務(wù)派遣下用工單位應(yīng)提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，緊接著第六十三條規(guī)定:被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位無(wú)同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。這就意味著使用“勞務(wù)工”與“正式工”的成本是相同的，再加上用工單位支付給派遣單位的管理費(fèi)用，單純從理論上講，使用“勞務(wù)工”的總成本將高于“正式工”。但是，勞務(wù)派遣制度能夠受這么多的企業(yè)青睞，說(shuō)明“勞務(wù)派遣”在實(shí)際運(yùn)行中改變了它的成本理論。其實(shí)，在逆向派遣下，企業(yè)實(shí)行的是工資雙軌制，只有同工不同酬刁’能“合理”解決上述經(jīng)濟(jì)矛盾。這一差別又為用工單位減少了成本。新實(shí)施的《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》從整體來(lái)講削弱了資方的利益，但是，由于新法對(duì)企業(yè)利益涉及比較多，使得企業(yè)急于尋求其他途徑對(duì)抗法律的實(shí)施，逆向派遣問(wèn)題正是在這樣的矛后中滋生出來(lái)的。 |
| 來(lái)源：廣州華路卓企業(yè)管理咨詢有限公司 發(fā)布時(shí)間：2012-07-02 20:48:16 |
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