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勞動(dòng)合同法修改，勞務(wù)派遣何去何從

2012年12月 28日，剛剛公布修改勞動(dòng)合同法的決定，應(yīng)該說勞動(dòng)合同法的修改，是剛剛出爐、熱氣騰騰。這一次勞動(dòng)合同法修改的重點(diǎn)，是進(jìn)一步規(guī)范勞務(wù)派遣。勞動(dòng)合同法的問題，是中國近年來經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中的一個(gè)熱點(diǎn)和焦點(diǎn)問題。無論是當(dāng)年在起草過程當(dāng)中，還是頒布之后，頒布的實(shí)施五年來一直是爭議不斷，一直是在爭論當(dāng)中往前走。所以勞動(dòng)合同法，關(guān)于勞務(wù)派遣的問題，也是一直是勞動(dòng)合同法爭論的焦點(diǎn)問題。

關(guān)于勞動(dòng)聘請的規(guī)定，在勞動(dòng)合同法里面
曾經(jīng)有12個(gè)條款做了明確的規(guī)定，在2008年9月18號(hào)，國務(wù)院通過的勞動(dòng)合同法實(shí)施條令里面，它用五個(gè)條款對這樣一個(gè)制度做了進(jìn)一步的限制和規(guī)范。在2012年年初的全國人大會(huì)議上，吳邦國委員長講到，2012年勞動(dòng)合同法的修改是全國人大立法的一個(gè)重要任務(wù)之一。到6月26號(hào)，首次審議了勞動(dòng)合同法修改案，并把這個(gè)修改案向全社會(huì)公布，征求意見，短短一個(gè)月的時(shí)間，上百萬條的征求意見，第三十次會(huì)議上，以145票贊成，6票棄權(quán)，表決通過了修改勞動(dòng)合同法的規(guī)定。

在這份勞動(dòng)合同法修改案里有15個(gè)條款都是關(guān)于勞務(wù)派遣的規(guī)定。勞務(wù)派遣制度在中國起源于70年代末，當(dāng)時(shí)伴隨著中國改革開放的步伐，為了規(guī)范外資企業(yè)在華的這樣一個(gè)用工方式，當(dāng)時(shí)公司很快引入了勞務(wù)派遣，在90年代的時(shí)候，當(dāng)時(shí)為了促進(jìn)國有企業(yè)下崗工人再就業(yè)，富余勞動(dòng)力的這種安置，當(dāng)時(shí)各級政府積極促進(jìn)，來組建勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，來提供就業(yè)服務(wù)。
在2000年之后，這樣一種用工形式是得到了快速的發(fā)展，尤其是08年勞動(dòng)合同法確認(rèn)，隨著市場化步伐的這種加快，助推了用人單位去用工，這個(gè)行業(yè)開始大量使用勞務(wù)派遣。總體上來講，勞務(wù)派遣不分單位，不分行業(yè)，不分崗位，
實(shí)際上是沒有特別的限制性。根據(jù)前幾年的統(tǒng)計(jì)，用勞務(wù)派遣比較多的是三類單位，一個(gè)是央企，壟斷性的這種央企，電信等等，壟斷性的這種央企；第二類就是金融機(jī)構(gòu)，包括銀行、保險(xiǎn)公司，等等；第三類就是事業(yè)單位，包括大專院校，醫(yī)院，科研院所甚至國家機(jī)關(guān)。近兩年來，大量的非國企業(yè)也開始大量的使用勞務(wù)派遣，凡是用得到的人，基本上都是勞務(wù)派遣。勞務(wù)派遣在中國，用的越來越普遍。
中國的勞動(dòng)合同法對這樣一種用工形式，其實(shí)一直是規(guī)制的。那么勞動(dòng)合同法怎么規(guī)制勞務(wù)派遣呢？
從立法的框架上來講是四個(gè)思路：

對派遣單位本身進(jìn)行規(guī)制
首先是勞動(dòng)合同法57條，勞務(wù)派遣單位應(yīng)該按照公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)定注冊資本金不得少于50萬，這樣一個(gè)規(guī)定相比之前，它是把勞務(wù)派遣的門檻提高了，所以08年的時(shí)候，就把這個(gè)勞務(wù)派遣的門檻提高了，注冊資本金，不得少于50萬。這一次修改勞動(dòng)合同法就是把勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)資質(zhì)入門的門檻提的更高了，一個(gè)是把這個(gè)注冊資本金由50萬提高到200萬，然后規(guī)定必須要有規(guī)定的營業(yè)場所，設(shè)施，有合法的勞務(wù)派遣制度。其次是修改，就是要實(shí)行行政許可制度，08年的時(shí)候是按照公司法就行了，現(xiàn)在新的勞動(dòng)合同法規(guī)定，從事勞務(wù)派遣的業(yè)務(wù)，必須要到勞動(dòng)行政部門去重新登記，或者許可，否則就不得再從事勞務(wù)派遣工作。

關(guān)于勞務(wù)派遣單位的規(guī)定
法規(guī)規(guī)定了勞務(wù)派遣單位的定位和角色，定位是什么呢？
是一個(gè)用人單位，是一個(gè)雇主，既然勞務(wù)派遣單位是一個(gè)用人單位，是一個(gè)雇主，那你就要負(fù)責(zé)跟被派遣的勞動(dòng)者之間去簽勞動(dòng)合同，這個(gè)勞動(dòng)合同，按照我們國家法律規(guī)定，它必須要簽兩年以上的固定期限的勞務(wù)合同，這個(gè)很明確。 規(guī)定被派遣的勞動(dòng)者在派不出去，沒有工作的時(shí)候，這個(gè)派遣單位也要給他發(fā)工資。
它同時(shí)也規(guī)定勞務(wù)派遣單位，既不能向勞動(dòng)者收費(fèi)，也不能拖欠付給勞動(dòng)者的工資。
法規(guī)也對所有使用勞務(wù)派遣的這個(gè)用工單位進(jìn)行規(guī)制，它也規(guī)定了三條，首先，用工單位嚴(yán)格按照勞動(dòng)法來執(zhí)行，用工單位雖然跟被派遣的勞務(wù)者是勞務(wù)關(guān)系，但是你也要按照勞務(wù)關(guān)系來處理，一定要根據(jù)勞動(dòng)者發(fā)工資，上社保等等，給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
其次，規(guī)定跨地區(qū)，對派遣的勞動(dòng)者，應(yīng)該按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)來執(zhí)行。勞務(wù)派遣很多時(shí)候都是從不發(fā)達(dá)地區(qū)過來的，比如說河北和北京，按道理來講，這個(gè)勞動(dòng)者就按照北京市的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)來執(zhí)行，但是很多單位還是按照勞務(wù)派遣單位注冊地給員工上社保。最后，規(guī)定所有的單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。

對被派遣的勞動(dòng)者進(jìn)行規(guī)范
對勞動(dòng)者它是怎么規(guī)范的呢？法規(guī)對勞動(dòng)者規(guī)定了三個(gè)權(quán)利：1.同工同酬；2.組織參加工會(huì)；3.解除勞動(dòng)合同。
這三條里面最讓企業(yè)頭疼就是同工同酬問題。同工同酬包括了這樣幾個(gè)方面，一個(gè)崗位要大致相同；第二，崗位上的工作量要大致相同。
一般性的規(guī)定
一般性的規(guī)定，就是規(guī)定勞務(wù)派遣涉及到雙方的，首先，要去簽勞務(wù)派遣協(xié)議，怎么來做派遣，保險(xiǎn)誰來上等等，其次，對勞務(wù)派遣的適用范圍做了一個(gè)原則性的規(guī)定，一般是在臨時(shí)性、輔助性、替代性的程度上實(shí)施，什么叫臨時(shí)性、輔助性、替代性呢？
中國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例沒有做進(jìn)一步的規(guī)定，如果做進(jìn)一步的規(guī)定，實(shí)際上沒有把勞務(wù)派遣的這個(gè)制度能夠做的扎實(shí)，放了它一馬。在這次勞動(dòng)合同法修改里面，它的一個(gè)重點(diǎn)，就是對勞務(wù)派遣的適用范圍做了一個(gè)修訂。把過去的一般改成了只能，這個(gè)勞務(wù)派遣只能在臨時(shí)性、輔助性、替代性，就是勞務(wù)派遣只能是一種普通用工方式，不能以一種主要的用工渠道，另外它對三性做了進(jìn)一步的限定，臨時(shí)性崗位不超過6個(gè)月的崗位，輔助性是為主營業(yè)務(wù)提供支持的這種崗位，替代性是不在崗休假、學(xué)習(xí)，需要找人臨時(shí)替代，然后規(guī)定每個(gè)用人單位要嚴(yán)格控制派遣員工的數(shù)量，不得超過一定的比例，這個(gè)比例的話會(huì)進(jìn)一步的去做規(guī)定。
另外，加大了對勞務(wù)派遣違法，使用勞務(wù)派遣的處罰和力度，一個(gè)是對派遣單位要沒收違法所得，給予罰款，對這個(gè)用工單位勞務(wù)派遣相對有違反勞動(dòng)者權(quán)益的，處罰1000元到5000元處罰的標(biāo)準(zhǔn)等等。這是對勞務(wù)派遣修訂的規(guī)范，這個(gè)規(guī)范的特點(diǎn)是什么呢？我的這個(gè)解讀，就是在發(fā)展中規(guī)范，在規(guī)范中發(fā)展。它的一個(gè)很大的意義，就是維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，維護(hù)不同階級主體地位，從制度上消除了因?yàn)樯矸莶灰粯尤��?shí)現(xiàn)這種差異化的政策。國家政府對勞務(wù)派遣的這種修訂非常的關(guān)注，所以把它提升到涉及到這么一個(gè)高度，因?yàn)槭侨�心全意依靠工人階級，那么工人階級都成勞務(wù)派遣了，這不是很大的問題嗎，所以從這個(gè)意義上來講做了一個(gè)修改，在規(guī)范中發(fā)展，在發(fā)展中規(guī)范，而不是說把勞務(wù)派遣一棍子打死。
從前景來看，我認(rèn)為這樣修訂的結(jié)果將會(huì)使一部分企業(yè)直接把改勞務(wù)派遣變成了直接用工，考慮勞動(dòng)者素質(zhì)、能力相對比較高的，企業(yè)也覺得需要的，他可能會(huì)去直接變成用工。
一些特別業(yè)務(wù)分割不明顯的，他有可能去做成業(yè)務(wù)外包。對于業(yè)務(wù)外包，現(xiàn)在也有很多企業(yè)也在嘗試著。要做業(yè)務(wù)外包，實(shí)際上也是由過去管人變成了管業(yè)務(wù)，由直接管變成制度來管，員工變成承包方，所以會(huì)涉及到業(yè)務(wù)外包怎么做的更加規(guī)范的問題。